Розділ II. Кримінально-правова характеристика окремих злочинів у сфері службової діяльності

у майні яких є частки (паї, акції), що є державною чи комунальною власністю, який дав вказівку перерахувати на рахунок політичної партії значну суму коштів для фінансування її діяльності, навіть якщо ці кошти перераховані із чистого прибутку підприємства, який, згідно із його статутними документами, може використовуватись ним на власний розсуд, оскільки згідно зі ст. 15 Закону “Про політичні партії в Україні” зазначеним підприємствам, установам і організаціям заборонено фінансування політичних партій, тобто ні за яких умов такі дії не можуть бути вчинені, навіть за наявності дозволу чи розпорядження на їх вчинення вищестоящого органу державного управління. Якщо ж такі котити надані політичній партії (блоку) як фінансова (матеріальна) підтримка для здійснення ними виборчої кампанії, у разі якщо їх розмір перевищує чотириста мінімальних розмірів заробітної плати, дії зазначеного керівника підлягають кваліфікації за ч. 1 ст. 1591 КК за наявності усіх інших ознак передбаченого нею складу злочину.

4. Частина 1 ст. 365 передбачає відповідальність за перевищення влади або службових повноважень, якщо вони заподіяли істотну шкоду охоронюваним законом правам та інтересам окремих громадян, або державним чи громадським інтересам, або інтересам юридичних осіб.

Про поняття "істотна шкода” див. п. 6 коментаря до ст. 364.

5. З суб'єктивної сторони злочин характеризується виною у формі умислу. Умисел щодо перевищення влади або службових повноважень — прямий. Щодо наслідків у вигляді істотної шкоди охоронюваним законом правам, свободам та інтересам окремих громадян, або державним чи громадським інтересам, або інтересам юридичних осіб вина може бути як у формі умислу, так і необережності.

На відміну від складу злочину зловживання владою або службовим становищем (ст. 364), мотив і мета вчинення злочину, передбаченого ст. 365, не передбачені в ній як обов'язкові його ознаки, а отже, можуть бути різними і на кваліфікацію дій винної особи не впливають, однак можуть бути враховані судом при призначенні покарання.

6. Суб'єкт злочину — спеціальний, ним може бути тільки службова особа.

Про поняття та ознаки службової особи див. главу 5 розділу І.

ПВСУ у п. 18 постанови від 26 грудня 2003 р. № 15 роз'яснив, що члени громадських формувань з охорони громадського порядку під час її здійснення мають спеціальні владні повноваження, а отже, виконують функції представників влади, а тому за наявності в їхніх діях ознак перевищення влади або службових повноважень вони притягаються до відповідальності за відповідною частиною ст. 365 КК.

7. Дії службової особи, які, крім перевищення влади або службових повноважень, містять ознаки іншого злочину, кваліфікуються за сукупністю злочинів, за винятком випадків, коли вчинення того чи іншого злочину службовою особою є конститутивною чи кваліфікуючою його ознакою, тобто коли такий злочин передбачений спеціальною нормою. Так, перевищення влади або службових повноважень, поєднане з умисним знищенням або пошкодженням чужого майна за наявності ознак, передбачених ч. 2 ст. 194, ч. 2, 3 ст. 1941, ч. 2 ст. 347, ч. 2 ст. 352, ч. 2 ст. 378, ч. 2 чи ч. 3 ст. 399 КК, підлягає кваліфікації за сукупністю злочинів — за відповідними частинами зазначених статей та відповідною частиною ст. 365 КК. Якщо перевищення влади або службових повноважень виявилось в умисному знищенні або пошкодженні чужого майна без обтяжуючих обставин (ч. 1 ст. 194, ч. 1 ст. 1941, ч. 1 ст. 347, ч. 1 ст. 352, ч. 1 ст. 378, ч. 1 ст. 399 КК), то такі дії охоплюються ст. 365 і не потребують додаткової кваліфікації (див. абз. 2 п. 14 постанови ПВСУ "Про судову практику у справах про перевищення влади або службових повноважень" від 26 грудня 2003 р. № 15).

8. Норма, що передбачає відповідальність за злочин, передбачений ст. 365, є загальною щодо інших (спеціальних) норм, які передбачають відповідальність за спеціальні види перевищення влади або службових повноважень (наприклад, ч. 3, 4 ст. 157, ч. 2 ст. 161, ч. 2 ст. 162, ч. 2 ст. 163, ст. 371, 373, 374, 376, 381, 387, ч. 2 ст. 397 та ін). Кваліфікація дій винної особи в цих випадках повинна здійснюватись за правилами конкуренції загальної та спеціальної норми, а саме за спеціальною нормою.

9. Кваліфікованими видами перевищення влади або службових повноважень, передбаченими ч. 2 ст. 365, є: перевищення влади або службових повноважень, яке супроводжувалось: 1) або насильством, або 2) застосуванням зброї, або 3) болісними і такими, що ображають особисту гідність потерпілого, діями.

Відповідальність за кваліфіковані види перевищення влади або службових повноважень настає лише за наявності всіх ознак злочину, передбачених ч. 1 ст. 365 КК, і хоча б однієї кваліфікуючої ознаки, передбаченої ч. 2 або ч. 3 цієї статті. Перевищення влади або службових повноважень, супроводжуване насильством, застосуванням зброї або болісними й такими, що ображають особисту гідність потерпілого, діями (ч. 2 ст. 365 КК), як правило, вже за змістом цих дій свідчить про заподіяння істотної шкоди охоронюваним законом правам та інтересам громадян (п. 7 постанови ПВСУ від 26 грудня 2003 р. № 15).

Насильство при перевищенні влади або службових повноважень може бути як фізичним, так і психічним. Фізичне насильство може полягати, зокрема, в незаконному позбавленні волі, завданні побоїв або ударів, заподіянні легких або середньої тяжкості тілесних ушкоджень, у вчиненні дій, характерних для мордування, а психічне насильство — у реальній погрозі заподіяння фізичного насильства щодо потерпілого чи його близьких (див. п. 8 зазначеної постанови).

Застосування зброї при перевищенні влади або службових повноважень передбачає не лише її використання для нанесення тілесних ушкоджень або заподіяння смерті потерпілому, але й погрозу застосування зброї. Під зброєю, застосування якої утворює кваліфікований вид перевищення влади або службових повноважень, слід розуміти не лише вогнепальну, в тому числі мисливську гладкоствольну, чи холодну зброю, які є предметом злочинів, передбачених ст. 262, 263 КК, а й будь-які інші види зброї, тобто предмети, призначені для ураження або знищення живої цілі, знищення, руйнування, пошкодження іншої цілі, а так само для будь-якого негативного впливу на природне середовище, а також предмети, що містять хімічні речовини, хвороботворні мікроорганізми та токсичні продукти їх життєдіяльності і можуть бути використані із зазначеними цілями. Вид зброї для кваліфікації дій службової особи, яка її застосувала, за ч. 2 ст. 365 КК значення не має. Зброєю мають визнаватись і вибухові пристрої. Якщо внаслідок застосування зброї потерпілому було заподіяно тяжке тілесне ушкодження або смерть, дії винного кваліфікуються за сукупністю злочинів — за ч. 3 ст. 365 за ознакою спричинення тяжких наслідків з обов'язковим інкримінуванням ознаки його вчинення із застосуванням зброї, та відповідною статтею, що передбачає відповідальність за злочини проти життя і здоров'я особи, а за наявності необхідних підстав — ще і за сукупністю зі ст. 262 (за викрадення, привласнення, вимагання вогнепальної зброї або заволодіння нею шляхом шахрайства або зловживання службовим становищем) чи ст. 263 (за незаконне поводження зі зброєю).

10. Болісними і такими, що ображають особисту гідність потерпілого, необхідно вважати дії, які завдають йому особливого фізичного болю чи моральних страждань. Такі дії можуть полягати у протиправному застосуванні спеціальних засобів (наручників, гумових кийків, отруйних газів, водометів тощо), у тривалому позбавленні людини їжі, води, тепла, залишенні її у шкідливих для здоров'я умовах, у використанні вогню, електроструму, кислоти, лугу, радіоактивних речовин, отрути, а також у приниженні честі, гідності, заподіянні душевних переживань, глумлінні тощо (див. п. 9 названої постанови).

11. Про поняття “тяжкі наслідки" див. п. 12 коментаря до ст. 364.

Тяжкими наслідками потрібно вважати також заподіяння потерпілому тяжких тілесних ушкоджень або смерті, доведення його до самогубства, спричинення матеріальних збитків, які у 250 і більше разів перевищують неоподатковуваний мінімум доходів громадян, розвал діяльності підприємства, установи, організації, їх банкрутство, створення аварійної ситуації, що потягла людські жертви, тощо. Перевищення влади або службових повноважень, поєднане з умисним заподіянням смерті або тяжкого тілесного ушкодження, повинно кваліфікуватися за сукупністю злочинів, передбачених ч. 3 ст. 365 та відповідно ст. 112, 115, 121, ч. 3 ст. 345, ч. 3 ст. 346, 348, ч. 3 ст. 350, ч. 3 ст. 377, 379, ч. 3 ст. 398, 400.

Необережне заподіяння смерті чи тяжкого тілесного ушкодження при перевищенні влади або службових повноважень охоплюється ч. 3 ст. 365 КК і додаткової кваліфікації за ст. 119 чи ст. 128 КК не потребує.

Умисне вбивство або умисне заподіяння тяжкого тілесного ушкодження, вчинене службовою особою при перевищенні меж необхідної оборони або у разі перевищення заходів, необхідних для затримання злочинця, кваліфікується за ст. 118 або ст. 124 КК.

Перевищення влади або службових повноважень, що призвело до самогубства потерпілого чи спроби його вчинити, наслідком якої стало тяжке тілесне ушкодження, кваліфікується за ч. 3 ст. 365 КК і додаткової кваліфікації за ст. 120 КК не потребує (абз. 2, 3 п. 11 постанови ПВСУ від 26 грудня 2003 р. № 15).